【摘要】有效投標不足三個僅剩兩個或一個，判定明顯缺乏競爭或明顯具有競爭都難度極大，終止或繼續(xù)評標需要承擔巨大的責任和壓力，規(guī)章規(guī)定有效投標不足三個明顯具有競爭，可繼續(xù)評標，實際上是對上位法律和法規(guī)進行了改變，屬違法的應該修正，同時認為專家培訓給出的典型案例似乎無普遍性，應該屬特例或孤例，提出建議供商榷。

【關鍵詞】有效投標；明顯；缺乏；競爭；社會性；評標委員會  

1.問題的提出

《評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定》（修改）規(guī)定：否決不合格投標后，因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。此規(guī)定的反向意思（專家培訓的解釋）是：有效投標不足三個僅剩兩個或一個，如果仍然明顯具有競爭，評標委員會可以繼續(xù)評標。2000年開始實施的《中華人民共和國招標投標法》，對投標少于三個的將不能開標，招標單位需要重新招標，評標也必須三個以上，有效投標少于三個將終止評標。隨著《評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定》出臺和幾次修改，有效投標不足三各僅剩二個甚至一個，逐步出現(xiàn)評標委員會繼續(xù)評標的情況。

這里的“明顯”、“缺乏”、“競爭”關鍵詞非常關鍵，經(jīng)過幾次有效投標不足三個的評標實踐，感覺評標委員會對這幾個關鍵詞非常難以判定，既無法判定明顯具有競爭，也無法判定明顯缺乏競爭，經(jīng)常出現(xiàn)專家與專家、專家與招標代理公司、專家與投標單位、招標單位與投標單位等的相互討論和爭論，經(jīng)過多次評標實踐和認真分析，值得提出分析供商榷。

2.有效投標不足三個繼續(xù)或終止評標的具體分析

根據(jù)目前規(guī)定，有效投標不足三個繼續(xù)評標或終止評標，無論從理論分析還是實踐過程中均會出現(xiàn)2種情況5個現(xiàn)象。

2.1僅剩兩個有效投標的情況。如果出現(xiàn)兩個有效投標，評標委員會需要認真對兩個投標文件進行詳細的評審，不但需要判定是否具有競爭，而且需要判定是否明顯。

2.1.1兩個均明顯具有競爭的現(xiàn)象。評標委員會經(jīng)詳細評審，判定兩個有效投標均明顯具有競爭，評標委員會可以繼續(xù)評標。此種現(xiàn)象目前出現(xiàn)較多。

2.1.2一個明顯具有競爭的現(xiàn)象。經(jīng)評標委員會詳細評審，如果判定兩個有效投標中有一個明顯具有競爭，而另一個明顯缺乏競爭，評標委員會也可以繼續(xù)評標。此種現(xiàn)象目前較少。

2.1.3兩個均明顯缺乏競爭的現(xiàn)象。評標委員會通過詳細評審，如判定兩個均明顯缺乏競爭，根據(jù)規(guī)定判定明顯缺乏競爭，評標委員會可以終止評標，否決全部投標。此種現(xiàn)象目前幾乎沒有。

2.2僅剩一個有效投標的情況。如果出現(xiàn)僅剩一個有效投標，評標委員會更需要認真對這個投標文件進行詳細的評審，更需要判定是否具有競爭，仍然需要判定是否明顯。

2.2.1明顯具有競爭的現(xiàn)象。評標委員會必須詳細評審，如果判定具有競爭，并且還要明顯，評標委員會可以繼續(xù)評標，因僅此一個投標可以直接確定。此種現(xiàn)象目前不多，但已經(jīng)出現(xiàn)過。

2.2.2明顯缺乏競爭的現(xiàn)象。通過評標委員會詳細評審，如果判定其明顯缺乏競爭，評標委員會可以終止評標，否決全部投標。此種現(xiàn)象目前沒有出現(xiàn)過。

3.國家法律法規(guī)的有關規(guī)定

《中華人民共和國招標投標法》和《中華人民共和國招標投標法實施條例》對投標開標的數(shù)量有明確規(guī)定，《評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定》對有效投標不足三個的評標也進行了規(guī)定，本文認為是設置了高門檻。

3.1有關法律。2000年1月1日實施的《中華人民共和國招標投標法》第三章第二十八條規(guī)定：投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件送達投標地點。招標人收到投標文件后，應當簽收保存，不得開啟。投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標。在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應當拒收。

3.2有關法規(guī)。2012年2月1日施行的《中華人民共和國招標投標法實施條例》第二章第十九條規(guī)定：資格預審結束后，招標人應當及時向資格預審申請人發(fā)出資格預審結果通知書。未通過資格預審的申請人不具有投標資格。通過資格預審的申請人少于3個的，應當重新招標。第四章第四十四條規(guī)定：招標人應當按照招標文件規(guī)定的時間、地點開標。投標人少于3個的，不得開標，招標人應當重新招標。

3.3有關規(guī)章。2013年5月1日實施的《評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定》（修改）第三章第二十七條規(guī)定：評標委員會根據(jù)本規(guī)定第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條的規(guī)定：否決不合格投標后，因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。投標人少于三個或者所有投標被否決的，招標人在分析招標失敗的原因并采取相應措施后，應當依法重新招標。

4.對有效投標不足三個繼續(xù)評標的解釋

專家培訓時，對有效投標不足三個的情況給予明確的解釋，并且給予典型案例分析。

4.1專家培訓的解釋。專家培訓時的解釋：競爭是指社會競爭力，而不是指兩個或一個有效投標的相互之間的競爭力，并且需要競爭力明顯。專家培訓的解釋雖然只是寥寥的幾個字，但是判定難度將是極大的，不但考驗評標專家的專業(yè)知識的深度，而且考驗評標專家知識面的廣度，還要非常熟悉和掌握國內(nèi)外同類別項目現(xiàn)狀和發(fā)展的實際情況，并且需要考驗評標專家對各種各樣真?zhèn)蔚谋鎰e能力，可謂難乎其難。

4.2專家培訓的典型案例分析。專家培訓時典型案例進行分析：某招標單位對專用成套設備項目進行招標，當否決不合格投標后僅剩一個有效投標時，此有效投標是投標單位通過招投標及訂貨為某公司供貨的專用成套設備，按照設計院的設計已經(jīng)接近生產(chǎn)完成，但因某公司倒閉而停止購買，并且設計的專用成套設備與此次投標的又完全一樣，此有效投標的投標單位為了減少損失，采取積極參與降價保本的措施，又在本次的項目再次進行投標，按照競爭需要具有社會性，并且比較明顯，雖然僅剩一個有效投標，但是通過與社會比較具有社會競爭力，所以評標委員會同意僅剩一個的有效投標中標，既減少投標單位的損失，招標單位又撿了一個大便宜，如果不進行社會競爭的考慮，此次招標很可能出現(xiàn)僅剩一個被否決而需要重新招標。

5.判定有效投標不足三個繼續(xù)或終止評標的關鍵詞

有效投標不足三個僅剩兩個或一個的有效投標，與社會上同類相比需要在技術、質(zhì)量、工藝、價格、管理、交貨期等各個方面進行判定具有明顯的競爭和顯著的優(yōu)勢（因既無法上網(wǎng)查也不可能帶資料比較，各個專家只能是腦子里的影響和知識，難度極大），評標委員會才可以繼續(xù)評標。

5.1明顯

5.1.1詞義：清楚的顯露出來，容易讓人看出或感覺到。既分明；清楚明白；清晰明了；明顯的優(yōu)勢。評標委員會根據(jù)投標文件判定有效投標與社會上的競爭必須是明顯的。

5.1.2近義詞——顯然；昭著；清楚；顯著等。反義詞——隱約；模糊；朦朧；隱晦等。

5.2缺乏

5.2.1詞義：指（所需要的、想要的或一般應有的事物）沒有或不夠。這里的缺乏必須是具有社會性的競爭進行比較，并且必須是明顯的。

5.2.2近義詞——缺少；不足；短缺等。反義詞——富有；富余；齊備；完備；具有等。

5.3競爭

5.3.1詞義：是個體或群體間力圖勝過或壓倒對方的心理需要和行動活動。在這里強調(diào)的競爭必須是社會性的，而不是有效投標內(nèi)的一個或二個之間的競爭。

5.3.2近義詞——角逐；斗爭；逐鹿；競賽；比賽等。反義詞——合作；壟斷等。

6.評標委員會判定是否明顯缺乏競爭的要求

評標委員會對有效投標不足三個繼續(xù)評標，根據(jù)投標文件必須對是否存在競爭，是否比較明顯，競爭是否具有社會性等進行判定，寥寥幾個字一句話看似簡單實際難度極大，風險極大，責任極大，評標委員會的各個專家必須具有極高的能力和水平，否則很可能根本無法明確的判定。

6.1評標委員會必須非常熟悉掌握當前實際。判定有效投標是否明顯缺乏競爭，評標委員會需要根據(jù)投標文件從技術、質(zhì)量、工藝、價格、標準、管理、交貨期等各個方面進行判定，評標委員會對所招標的項目必須非常了解，并且必須是當前的實際情況的熟悉，否則將無法判定，很可能出現(xiàn)稀里糊涂判定，馬馬虎虎通過。例如成套及大型機電設備的招標，由于其專業(yè)性很強、種類比較復雜、構成系統(tǒng)的部件繁多、技術要求高、配套廠商眾多、自動化控制復雜，各項技術要求多、制造和交貨周期長、有些機電設備可能還需要采用非標準設計、合同執(zhí)行難度大等各種因素，評標委員會必須在短短的幾個小時內(nèi)將價格、質(zhì)量、技術等方面給出明確的判定，太困難了，尤其是價格，是判定具有明顯的競爭的主要因素，如果不是近期大量對配套的各種設備以及安裝、調(diào)試、試運行等的大量接觸和充分了解，并且還要對其熟悉的非常多，非常寬，非常深，否則根本無法估計出比較合適的大概價格，所以就無法判定是否具有競爭，是否具有明顯，是否具有社會性。

6.2評標委員會的組成必須專業(yè)齊全能力強。評標委員會各個專家的隨機抽取，應該是根據(jù)招標的項目不同而抽取的專家的專業(yè)各有不同，一般為5人，也有7人。按照成套機電設備招標為例，大體是經(jīng)濟類1名，設備類1名，技術（機械、電器、自動化等）類1—3名，管理（財務、預算等）類1名，招標單位也可出1人（近期規(guī)定不得任組長）。例如某成套機電設備的招標，抽取的評標專家是經(jīng)濟專業(yè)、院校老師、設備專業(yè)、機電專業(yè)各1名，招標單位出1名，共5名組成評標委員會，評標時出現(xiàn)僅剩一個有效投標，院校老師對市場不是很了解，經(jīng)濟專業(yè)的對成套機電設備的價格、質(zhì)量、技術等不太熟悉，機電專業(yè)對技術熟悉但對價格不很了解，設備專業(yè)又對所招設備的價格也不太熟悉（各種設備多配套多），招標單位的1名工程師又不太清楚全國眾多生產(chǎn)廠家的情況，議論了好長時間也無法判定是否具有明顯的競爭，也不敢輕易否決，最后只好繼續(xù)評標，實際上默許了具有明顯的競爭。評標委員會組成人員理論上講應該抽取各個專業(yè)比較齊全，理想的是至少應該有1—2人必須具有極高的能力和水平，尤其在價格、技術、質(zhì)量等方面需要有極高的了解程度，但是各個城市往往根據(jù)當?shù)氐臈l件受限，不可能抽取的專家十分齊全合適，所以讓評標委員會能夠給出明確的判定也是非常困難的。

6.3評標委員會承擔著巨大的責任和壓力。有效投標不足三個僅剩二個甚至一個有效投標，當評標委員會無法判定是否明顯缺乏競爭，也無法否決全部投標，如果否決全部投標就是判定了明顯缺乏競爭，投標單位假如提出上訴，評標委員會很可能吃不了要兜著走，如果繼續(xù)評標那就判定了明顯具有競爭，招標單位是否吃虧討便宜另當別論，關鍵是評標委員會需要承擔著巨大的責任和壓力。例如曾經(jīng)參與的幾次有效投標不足三個的評標實踐，有效投標僅剩二個和一個各有幾次，幾乎沒有一次否決，基本是全部繼續(xù)評標并推薦中標單位，特別是僅剩一個有效投標時，評標委員會既無法判定明顯缺乏競爭，也不希望繼續(xù)評標，當時是矛盾之極。繼續(xù)評標完成后幾位專家議論感覺對明顯缺乏競爭的判定難度極大，對專家的要求極高，不但考驗評標專家的專業(yè)知識的深度，而且考驗評標專家知識面的廣度，還要非常熟悉和掌握國內(nèi)外同類別項目現(xiàn)狀和發(fā)展的實際情況，并且需要考驗評標專家對各種各樣真?zhèn)蔚谋鎰e能力，真是難乎其難，尤其是成套機電設備的判定就更難。

7.對有效投標不足三個的建議

有效投標不足三個明顯具有競爭可以繼續(xù)評標的規(guī)定，這個規(guī)章的規(guī)定實際上對上位法律和規(guī)章的規(guī)定“投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標”和“投標人少于三個或者所有投標被否決的，招標人在分析招標失敗的原因并采取相應措施后，應當依法重新招標”進行了改變，屬于違法需要修正，經(jīng)分析專家培訓的典型案例可作為特例或孤例對待，應該不存在普遍性進行推行，供商榷。

7.1規(guī)章違反上位法律法規(guī)需要修正?！吨腥A人民共和國招標投標法》（2000年實施）是上位法律，一直執(zhí)行的是投標時少于三個時一般不得開標和評標，需要重新招標，投標后經(jīng)評審有效投標不足三個的一般終止評標需要重新招標；《評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定》（修改）是規(guī)章，試圖對上位法的“投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標”進行解釋和擴展，但是通過分析認為此規(guī)章違反了上位法，既違法又違規(guī)需要修正。

7.2專家培訓的典型案例為特例無普遍性。如果排除7.1說法，前述的專家培訓的典型案例分析應該是相當理想的案例，也是比較有說服力的案例，同樣的情況可以按此進行，經(jīng)分析贊同在僅剩一個有效投標的情況下，判定明顯具有競爭可以繼續(xù)評標，既避免浪費大量時間，又節(jié)約公共資源。但是通過分析認為這樣的情況太少了，通過幾次的有效投標不足三個繼續(xù)評標的實踐，既無法判定存在競爭，也無法判定明顯，實際上是稀里糊涂地通過。所以認為專家培訓給出的典型案例似乎是特例或孤例，不存在普遍性，如果按此推行，會造成法律法規(guī)的誤解，比較危險。

7.3評標委員會確實無法判定時可否決。有效投標三個或三個以上，無論理論上還是實際上均是有效投標之間的競爭，評標委員會在此三個以上中進行評審選出高分即可。假如考慮社會性因素進行明顯缺乏競爭的比較（或因全國具有明顯競爭的企業(yè)未來投標），很可能此三個有效投標均不具備明顯競爭而出局。有效投標不足三個僅剩二個或一個時，規(guī)章規(guī)定實際上是在發(fā)生特殊情況下設置了高門檻。如果排除7.1說法，評標委員會繼續(xù)評標時如果確實無法判定是否具有明顯的競爭，建議評標委員會完全可以否決全部投標，只是評標委員會需要承擔巨大的壓力，但是比繼續(xù)評標承擔的責任要小很多。

7.4賦予評標委員會較大的裁量權。評標委員會如果能夠?qū)τ行稑瞬蛔闳齻€的有效投標判定明顯具有競爭，當然可以繼續(xù)評標。如果評標委員會既無法判定明顯具有競爭，又無法判定明顯缺乏競爭，實際上的結果偏向于明顯缺乏競爭，建議評標委員會可以否決全部投標，尤其是有效投標不足三個僅剩一個有效投標的情況。理論上評標委員會應該有這個權力，也必須給予評標委員會這個權力，評標委員會否決全部投標既堅持了招投標法規(guī)定的“投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標”的規(guī)定，又給予評標委員會較大的可操作性并減少違規(guī)的可能，還積極避免了圍標串標的可能性。

7.5加強警惕防止圍標串標的發(fā)生。如果出現(xiàn)僅剩二個尤其一個有效投標，無論招標單位和代理招標單位，尤其是評標委員會的專家們，都要十分注意和加強警惕，防止圍標串標的發(fā)生。假設有三家投標，一家做的標書非常好但報價高，另二家編制標書故意制造某幾個問題漏洞，有待二家被當做不合格投標否決后，一家可以比較輕松的中標。規(guī)章這樣的規(guī)定很可能造成了圍標串標的漏洞，投標人容易乘其縫隙圍標串標成功，當然這種圍標串標情況評標委員會給予明確的判斷難度也是極大的。

長治市排水管理處  楊公平